Чтение онлайн

c) Conditions of Contract for Electrical & Mechanical Works /including erection on site / with Forms of Tender and Agreement – The Yellow Book, 3-е изд. 1987 г., переизд. в 1988 г.;

d) Supplement to the third edition 1987 of the Conditions of Contract for Electrical & Mechanical Works – The Yellow Book, 1-е изд. 1997 г.;

e) Conditions of Subcontract for Works of Civil Engineering Construction, 1-е изд. 1994 г.;

f) Conditions of Contract for Design-Build and Turnkey – The Orange Book, 1-е изд. 1995 г.

В принципе возможно использование и более ранних редакций типовых документов FIDIC, однако оно не является целесообразным и FIDIC не рекомендует этого делать. Запретить их использование или каким-либо образом искусственно его ограничить, конечно, нельзя.

Из так называемых новых изданий (New series), помимо CONS, P&DB, EPC, Short form и DBO, необходимо упомянуть следующие.

Типовой договор между заказчиком и консультантом о предоставлении услуг в 4-м издании 2006 г. (Client / Consultant Model Services Agreement, 4th ed. 2006) – это актуализированная редакция с частичными изменениями. Речь идет о заказе на разработку проектной документации или о предоставлении прочих услуг (технического сопровождения, надзора и проч.). К этой проформе прилагаются типовой договор между консультантом и субконсультантом и типовой договор о создании совместного предприятия (joint venture) по осуществлению проектных работ и предоставлению услуг.

В 2001 г. появилась «Синяя книга» (Form of Contract for Dredging and Reclamation Works), предназначенная для подрядов по дноуглубительным и намывным работам.

В совершенствовании отдельных книг отражается развитие экономики, строительства, менеджмента, разрешения споров и остальных связанных с этим аспектов. Рабочие группы FIDIC посредством актуализации типовых документов, очевидно, стараются извлечь урок из недочетов предыдущих изданий и откорректировать те их положения, которые более не являются нежизнеспособными, т. е. невостребованными.

В настоящей главе рассматриваются традиционные типовые условия FIDIC, которые являются непривычными для национальной правовой и строительной среды.

Функция «инженер» (так обычно дословно переводят термин engineer [8] ) – одна из традиционных черт FIDIC. Это персона особо значима в рамках условий CONS и P&DB. Действительно, организующая и направляющая роль назначенного заказчиком инженера-консультанта, которому доверяют обе стороны, является основополагающим принципом этих моделей. В советской традиции сходную роль выполнял институт заказчика-застройщика. Типовые условия EPC не предусматривают фигуру инженера, поскольку они предназначены для проектов, в рамках которых у заказчика нет потребности участвовать в процессе выполнения строительных работ. Гарантиями при возникающих в этой связи рисках заказчика служат как фиксированная цена, так и возложение основной части рисков на подрядчика. EPC, в отличие от CONS и P&DB, предусматривает позицию представителя заказчика (employer’s representative), от которого ожидается представление интересов заказчика в полном объеме. Заказчик может ограничить его полномочия, но такое вмешательство на практике нетипично.

В британской традиции инженер (architect / engineer или A/E) осуществляет свои права и обязанности в двух ипостасях. С одной стороны, инженер представляет интересы заказчика, поэтому подрядчик может рассматривать все его действия (и ошибки) как действия и ошибки самого заказчика. С другой стороны, инженер является независимой и нейтральной третьей стороной, он призван профессионально поддерживать справедливое равновесие между подрядчиком и заказчиком. В этом аспекте ответственность заказчика за действия инженера по определению ограничена.

В Российской Федерации, согласно ст. 715 ГК РФ, заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Применительно к договору строительного подряда это право заказчика сформулировано более развернуто, по ст. 748 ГК РФ заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.

Реализация подобных прав требует специальных познаний, которыми заказчик не всегда обладает. Возложение функций заказчика на специалиста – обычное для строительной деятельности явление [9] . В договорах, построенных на базе условий FIDIC, эти функции заказчика выполняются инженером.

Не будет преувеличением сказать, что фигура инженера играет центральную роль в классических проформах FIDIC. Это можно продемонстрировать с помощью простой статистики. Так, инженер упоминается в 4-м издании «Красной книги» FIDIC 390 раз, а заказчик – всего лишь 287 раз.

По мере появления новых редакций типовых контрактов трансформировались и роль инженера, его статус и функции. Споры велись главным образом о том, должен ли инженер быть независимым. Инженера самостоятельно находит и назначает заказчик, который и оплачивает выполнение инженером его обязанностей. Его независимость, однако, зачастую довольно относительна. Йегер и Хёк (С. 101) обращают внимание на не слишком вдохновляющий опыт, прежде всего Восточной Европы. Здесь инженером нередко определяют служащего организации заказчика. Это не противоречит закону, хотя и нехарактерно для практики применения условий FIDIC. Йегер и Хёк (С. 222) в этой связи приводят в качестве примера решение Арбитражного суда при Международной торговой палате, вынесенное при рассмотрении дела о смене инженера сотрудником заказчика (речь шла о государственном заказчике). Такая смена, по мнению судей, привела к фрустрации этого аспекта договорных отношений. Авторы поэтому указывают на то, что ситуация, когда заказчик и инженер являются представителями одной и той же организации, принципиально неприемлема. Эти авторы отмечают, что назначение инженера – не панацея. Заказчик должен осознавать, что подготовка качественной, соответствующим образом оформленной документации для размещения заказа (требований заказчика либо тендерной проектной документации) зависит от него самого. Инженер объективно, в силу пределов своих полномочий не может быть лицом, полностью формирующим новый контракт в одностороннем порядке. Напротив, он должен инициировать принятие оптимальных сбалансированных решений в рамках договорных отношений.

По традиционной схеме FIDIC инженер не является представителем заказчика в том смысле, что должен принимать во внимание только его интересы. Инженер призван действовать в качестве беспристрастного посредника между заказчиком и подрядчиком. Инженер в международной практике строительства – это технический эксперт, в функции которого входят разрешение претензий в процессе выполнения работ, выдача свидетельств об удовлетворительном завершении определенных стадий работ или всех работ, распоряжений в отношении устранения недостатков в работе. По условиям ст. 749 ГК РФ инженер является представителем заказчика и выражает его интересы. В России инженер обычно выполняет функции заказчика при проведении строительных работ.

В российской традиции заказчик заключает с инженером особый договор об осуществлении контроля за проектом, иных функций застройщика, причем мнение подрядчика о фигуре инженера и его полномочиях юридического значения не имеет (в отличие от практики FIDIC) [10] .

Как правило, инженеры привлекаются на основании договора возмездного оказания услуг. Отношения между заказчиком и инженером строятся обычно на договорной основе. Вместе с тем на практике встречаются случаи, когда заказчики заключают с инженерными организациями агентские договоры. В таком случае инженеру поручается осуществление не только фактических действий, но и отдельных действий юридического характера (например, подписание актов приемки).