Чтение онлайн

е) залог коммерческой обстановки (le nantissement de l'outillageet du mat'eriel d''equipement), т. е. закладывается машинное оборудование залогодателя;

ж) залог топлива (le warrant p'etrolier);

з) залог военных материалов, оставшихся после Второй мировой войны (le warrant sur stock de guerre) 233 .

Согласно Закону от 17 марта 1909 г. во Франции существует залог коммерческих фондов (fonds de commerce). Данный залог устанавливается над: 1) оборудованием; 2) договором ренты помещения; 3) патентными правами должника; 4) атрибутами бизнеса (коммерческим наименованием, клиентелы, местоположением бизнеса). В этом случае залогодержатель не получает прямого интереса к определенному имуществу. Он получает интерес к обязательству как таковому, чтобы в последующем продать его с аукциона. В этом случае залог клиентелы имеет низкий уровень приоритета, но залогодержатель получает право управления и право на прибыль 234 . Залог не может устанавливаться над циркулирующим товаром (stock-in-trade) 235 .

Правовая система Бельгии содержит такой институт, как pand op de handelszaak (gage du fonds de commerce) 236 . Право заключать договор о глобальном обеспечении предоставляется только банкам и финансовым институтам. Закон также ограничивает размер имущества, которое может быть обременено глобальным обеспечением (не более 50 % стоимости имущества залогодателя). Но стороны могут не ограничивать залог определенного вида имущества. Залогодержатель может реализовать предмет залога, а также имеет преимущественное право при удовлетворении своего интереса. Кредитор имеет право доступа к обремененному товару. Если это право нарушается, то может быть подана actio Pauliana. У кредитора при нарушении его права доступа возникает право на компенсацию. При этом должны быть доказаны: 1) наличие ущерба; 2) намерение должника (умысел); 3) недобросовестность третьего лица (знало или должно было знать). Начало процедуры банкротства лишает кредитора права на actio Pauliana. Этот иск может быть подан в процедуре банкротства только конкурсным управляющим и в пользу не одного, а всех кредиторов 237 . В Бельгии также признается складской залог, но он имеет уникальную особенность: должник перестает иметь свободный доступ на склад. Наличие такого сильного контроля со стороны кредитора не позволяет признать этот залог глобальным обеспечением.

Таким образом, индустриальный залог распространяется на промышленную продукцию, инвентарь, технические машины, оборудование (основные средства предприятия). Необходимо отметить, что индустриальный залог включает в себя складской залог. Разница между ними заключается в том, что при индустриальном залоге индивидуализация предмета залога может и не быть связана со складом или другим помещением. В складском залоге индивидуализация всегда происходит по определенному месту.

Нужно признать, что складской залог является самым слабым глобальным обеспечением. Этот вид залога наиболее далеко отошел от конструкции floating charge. Такой способ обеспечения обязательства закреплен во всех рассмотренных странах. Отличительной чертой этого вида залога является то, что контроль над предметом залога остается у должника и идентификация предмета происходит по заранее указанному месту – складу. Далее будут рассмотрены наиболее яркие примеры складского залога.

Право Хорватии закрепило обременение вещей в определенной ситуации или в специфическом месте. Хорватское право не предоставляет кредитору никаких методов контроля, но на должнике лежит обязанность заменить имущество при его отчуждении. В данном случае отсутствует кристаллизация: окончательная идентификация происходит значительно позже. Обеспечительный интерес фиксируется в момент получения принудительной силы (т. е. в момент, когда обязательство должно было быть исполнено) или в момент начала процедуры банкротства. Текущее обеспечение должно быть зарегистрировано. Оно имеет приоритет над всеми обременениями, установленными после заключения договора о текущем обеспечении. Правовую систему Хорватии относят к германской правовой семье, поэтому отсутствие регистрации означает отсутствие обеспечительного интереса 238 .

Право Бразилии не относится к системе common law, и поэтому Бразилия не восприняла конструкцию текущего обеспечения в виде floating charge. Бразильское гражданское право основывается на вещном праве, соответственно, на всех принципах, свойственных вещному праву континентальной правовой семьи. Приобретение проприетарного права возможно только через передачу владения (traditio). Передача владения предполагается, если: а) владение осуществляется через consituto possessorio (аналог Besitzkonstitut (§ 930 ГГУ) и Besitzmittlungsverh"altnis (§ 868 ГГУ)); б) право покупателя должно быть зарегистрировано; в) покупатель уже получил владение ранее 239 . Дальхуисен (Dalhuisen) отмечает, что вещное право может возникнуть, только когда будет получена возможность распоряжаться имуществом, а распоряжение немыслимо без владения. Однако этот постулат является пережитком XIX в. Теперь уже не должны возникать вопросы о передаче владения будущей вещью, нетелесным имуществом, правом. Физическая составляющая во владении является атавизмом в праве 240 . В Бразилии могут быть заложены будущие вещи, но они должны быть идентифицированы. Существует запрет общего описания имущества как предмета договора. Если современное право многих стран разрешает создать обеспечение для будущего кредита, будущего займа 241 , то право Бразилии не предоставляет субъектам такой возможности.

В Бразилии распространенной является конструкция складского залога 242 . В данном случае залог идентифицируется в закрытом месте. Он является одним из непосессорных видов обеспечения. Залогом обременяются товары (stock-in-trade) в определенном месте. Таким образом, идентификация проводится не по предмету или по лицу, а по месту. Право залогодержателя основывается на двух документах: сертификате о депозите и варранте. Должно быть соблюдено требование о раздельном хранении предмета складского залога и необремененных предметов. Должник несет гражданскую и уголовную ответственность за отсутствие товара на складе. Договором кредитору может предоставляться чрезвычайный контроль, чтобы он мог следить за наличием товара на складе и предотвращать его повреждение или исчезновение. У кредитора есть возможность блокировать выход товара со склада, если должник проигнорировал предупреждение кредитора.

К складскому залогу относится и такая особая форма залога в германском праве как залог имущества арендатора, возникающий в силу прямого указания закона (§ 562 ГГУ). Арендодатель приобретает право залога на все вещи, которые находятся в арендованном помещении за исключением имущества, которое не может быть предметом залогового права. Залоговое право не обеспечивает будущие права требования о возмещении ущерба и требования о выплате арендной платы более чем за текущий год аренды и год, следующий за ним.

В России была закреплена конструкция залога товаров в обороте, под которой понимается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т. п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге (п. 1 ст. 357 ГК РФ) 243 . Данная конструкция включает в себя модель складского залога, т. к. при залоге товаров в обороте возможно обременить имущество, находящееся на определенном складе. Таким образом, складской залог – это залог имущества, определяемого пространственным местонахождением.

А. В. Венедиктов отмечает, что этот вид залога был необходим из-за обострения потребности в основных и оборотных капиталах, с одной стороны, и из-за нарушения нормальных кредитных связей, с другой стороны. Особое внимание к такой мобилиарной ипотеке было вызвано в Германии в 1925–1926 гг. Однако А. В. Венедиктов не разграничивает складской залог (das Pfandrecht des Lagerhalters) и фидуциарное отчуждение (Sicherungs"ubereignung) 244 , хотя данные виды реального обеспечения существенно отличаются друг от друга тем, что при складском залоге к кредитору не переходит право собственности на предмет залога.

А. В. Егоров подробно описывает природу залога товаров в обороте и считает, что этот вид залога ломает сложившиеся представления о принципах залога. Залог товаров в обороте не предоставляет кредитору вещного права. Этот залог не обременяет имущество. Залог товаров в обороте – это по сути залог будущих вещей 245 .

Однако с позицией А. В. Егорова все-таки нельзя согласиться. Вряд ли найдется такой залогодержатель, который обременит залогом пустой склад в надежде, что когда-нибудь там появятся товары должника.