Инвестиционное право. Учебник
Шрифт:
Переход к рыночной экономике в России неразрывно связан с развитием предпринимательства как профессионально осуществляемой хозяйственной деятельности, направленной на получение прибыли. В условиях интенсивно развивающейся предпринимательской деятельности, в частности в форме коммерческих организаций с иностранными инвестициями, рассмотрим весь спектр российских особенностей данного вида организаций.
Статья 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» определяет круг лиц, которые могут выступать в качестве иностранных инвесторов на территории России.
Иностранными инвесторами признаются лица, имеющие право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в виде приобретения акций (долей в уставном капитале) и (или) вложений иностранного капитала в уставный капитал коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации.
В качестве иностранных инвесторов на территории России могут выступать:
– иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
– иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
– иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
– лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
– международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;
– иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.
По сравнению с действовавшим прежде Законом РСФСР 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» иностранными инвесторами уже не могут быть российские (ранее – советские) граждане, имеющие постоянное место жительства за границей, даже если они, как предписывал прежний закон, были зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного местожительства.
Формы деятельности иностранных инвесторов на территории России предусмотрены Законом об иностранных инвестициях. Иностранный инвестор может создать юридическое лицо как путем учреждения новой фирмы в соответствии с российским законодательством (самостоятельно или с российским партнером), так и приобрести доли (акции) в уже действующей российской фирме.
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).
Юридическое лицо с иностранным участием – это, как правило, организация, занимающаяся инвестиционной деятельностью, именуемая ранее, в советском праве, «совместным предприятием». Совместные предприятия были первой (а вплоть до 1991 года – единственной) формой использования иностранного капитала. Позднее данный термин претерпел ряд изменений, соответственно произошла и определенная трансформация этого понятия. Так, в 1991 году с принятием Закона «Об иностранных инвестициях в РСФСР» произошла замена термина «совместное предприятие» на «предприятие с иностранными инвестициями» (ПИИ), а с принятием Гражданского кодекса Российской Федерации и позднее Федерального закона 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» происходит новое изменение терминологии: предприятия с иностранными инвестициями стали называться коммерческими организациями с иностранными инвестициями (КОИИ).
Таким образом, формой коллективного предпринимательства с участием иностранного инвестора в соответствии со статьей 4 Закона об иностранных инвестициях является коммерческая организация с иностранными инвестициями.
Коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой создающееся на территории Российской Федерации коммерческое юридическое лицо, в котором иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, для осуществления предпринимательской деятельности. Раскрытие понятия коммерческой организации с иностранными инвестициями возможно только через призму характеризующих ее признаков.
Признаками коммерческой организации с иностранными инвестициями являются неотъемлемые свойства, присущие коммерческой организации с иностранными инвестициями, каждое из которых необходимо, чтобы данная организация могла быть признана субъектом права [192] .
В связи приведенным определением необходимо выделить признаки коммерческой организации с иностранными инвестициями:
извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности коммерческой организации, включая распределение полученной прибыли среди участников коммерческой организации с иностранными инвестициями;
осуществление коммерческой деятельности в установленной гражданским законодательством организационно – правовой форме с момента государственной регистрации в качестве юридического лица и получения при необходимости разрешения на осуществление отдельных видов коммерческой деятельности – лицензии;
участие в коммерческой организации в качестве члена иностранного инвестора в соответствии с инвестиционным законодательством России (при условии, что иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации);
наличие органов управления коммерческой организации, единая структура которых формируется совместно как иностранными инвесторами, так и отечественными участниками на основании учредительных документов;
наличие уставного (складочного, паевого) капитала, фонда, т. е. минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов коммерческой организации с иностранными инвестициями;
наличие обособленного имущества на балансе коммерческой организации с иностранными инвестициями. Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями обладают обязательственными правами требования на переданное организации имущество [193] .
Самостоятельная ответственность коммерческой организации с иностранными инвестициями по обязательствам, связанным с коммерческой деятельностью, включая выступление в гражданском обороте от собственного имени.
В российском законодательстве содержится ряд положений, регулирующих деятельность российских юридических лиц с иностранным участием. На некоторые из данных норм необходимо обратить особое внимание.
1. Коммерческая организация с иностранными инвестициями – это российская организация, статус которой определяется законодательством Российской Федерации, и в первую очередь Гражданским кодексом и Федеральным законом 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».
Статья 50 ГК РФ к коммерческим юридическим лицам относит организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Таким образом, целью деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями всегда является получение прибыли и распределение ее среди участников. В то же время в соответствии со статьей 4 Закона 1999 г. «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использование полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам». Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными федеральным законодательством об иностранных инвестициях.