Чтение онлайн

2. Особым вопросом является выбор организационно – правовой формы при создании коммерческой организации с иностранными инвестициями. Выбор организационно – правовой формы осуществляется в зависимости от того, какие цели преследуются учредителями при создании компании, какой вид бизнеса интересен для инвестора, а также от числа учредителей, размера уставного капитала и т. д. В российской цивилистике под организационно – правовой формой юридического лица понимается установленная в законодательстве Российской Федерации и закрепляемая в учредительных документах совокупность признаков правового режима имущества и порядка управления предприятием. Федеральный закон 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» не устанавливает организационно – правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями, указывая только степень участия иностранного инвестора в капитале организации. Таким образом, статья 4 Закона об иностранных инвестициях является бланкетной. Должное правовое регулирование коммерческих организаций с иностранными инвестициями содержится в гражданском законодательстве России. На этот факт указывает также статья 20 Закона 1999 г.: «Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 статьи 4 настоящего Федерального закона».

Другими словами, организации с иностранными инвестициями создаются во всех организационно – правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством России для коммерческих юридических лиц.

В настоящее время организационные формы коммерческих организаций определены § 2 гл. 4 ГК РФ. Не вдаваясь в общие признаки и характеристику отдельных организационно – правовых форм коммерческих юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством, мы остановимся только на их особенностях с учетом норм Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Как известно, глава 4 ГК РФ устанавливает, что коммерческие организации (как чисто российские, так и с иностранными инвестициями) могут создаваться исключительно в виде хозяйственных товариществ (полных или на вере), хозяйственных обществ (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью и акционерных, которые, в свою очередь, могут быть закрытыми или открытыми) и производственных кооперативов.

Деятельность обществ, которые могут быть в форме обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ (открытых и закрытых) помимо Гражданского кодекса регулируется федеральными законами от 8 февраля 1998 г. № 14–ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и от 26 декабря 1995 г. № 208–ФЗ «Об акционерных обществах» соответственно [194] . Деятельность хозяйственных товариществ регулируется статьями 69–86 ГК РФ, они создаются в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Основные вопросы деятельности производственных кооперативов определены Гражданским кодексом и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41–ФЗ «О производственных кооперативах».

В современных условиях для хозяйственной деятельности иностранных инвесторов на территории России предпочтительными являются организационно – правовые формы, образуемые в виде общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Данная позиция объясняется ограниченным видом гражданско – правовой ответственности участников (учредителей) и ясной урегулированностью правового статуса данных юридических лиц, что создает гарантию минимализации коммерческих рисков иностранных инвесторов.

С точки зрения отношений собственности коммерческие организации с иностранными инвестициями на территории России в соответствии со статьями 2, 4, 20–22 Закона об иностранных инвестициях могут создаваться и действовать в виде:

– предприятий с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия), а также их дочерних предприятий и филиалов;

– предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также их дочерних предприятий и филиалов.

Организации с иностранными инвестициями могут быть созданы либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акции) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такой организацией предприятия полностью.

Организации с иностранными инвестициями учреждаются в порядке, установленном российским законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности, хозяйственных обществах и товариществах с учетом особенностей, установленных законодательством об иностранных инвестициях.

Наиболее интересным вопросом является порядок создания коммерческой организации с иностранными инвестициями только одним иностранным инвестором. Следует отметить, что Гражданский кодекс Российской Федерации разъяснил вопрос о возможности образования коммерческого юридического лица одним учредителем. Создание товарищества или общества одним лицом допускается законодательством скорее как исключение, чем правило [196] . Ранее этот вопрос не был решен с должной последовательностью [197] . Если Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 октября 1990 г. № 601, прямо допускало такую возможность (п. 13), то принятый в тот же день Верховным Советом РСФСР Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445–1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» хранил по этому поводу молчание, что порождало неопределенность и соответствующим образом отражалось на судебной практике [198] . Это имело непосредственное отношение и к предприятиям с иностранными инвестициями, поскольку ставило под сомнение правомерность создания такой их разновидности, как предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, в тех случаях, когда иностранный инвестор (будь то компания или физическое лицо) оказывался в единственном числе.

Гражданский кодекс внес в эту проблему полную ясность прямыми указаниями на то, что только хозяйственные общества в любой их форме (с ограниченной или дополнительной ответственностью, а также акционерные) могут быть учреждены одним лицом (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95, п. 6 ст. 98).

В то же время такая коммерческая организация с иностранными инвестициями (после того, как она будет создана в установленном порядке) может образовывать дочерние общества в Российской Федерации с соблюдением ограничений, о которых говорилось выше (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ). Под дочерним обществом иностранного инвестора понимается юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, в котором коммерческая организация с иностранными инвестициями в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Гражданский кодекс привносит существенные новшества и в правовой статус дочерних обществ. Прежде всего, он своеобразно определяет понятие такого общества:

во – первых, распространяет понятие дочернего общества на любое хозяйственное общество (отвечающее соответствующим признакам) вне зависимости от ее организационной формы;

во – вторых, объявляет его главным признаком наличие у другого (основного) хозяйственного общества или товарищества возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом;

в – третьих, допускает обеспечение такой возможности различными способами, а не только преобладанием в его уставном капитале (п. 1 ст. 105 ГК РФ).

Согласно Гражданскому кодексу дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), последнее же отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным им во исполнение полученных от основного общества (товарищества) обязательных указаний. Кроме того, «в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам» (п. 2 ст. 105 ГК РФ). Как уже отмечалось, основным (по отношению к дочернему обществу) может быть в принципе любое хозяйственное общество или товарищество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные указания. Такое право может быть приобретено различными путями, в том числе заключением соответствующего договора. Вместе с тем не подлежит сомнению, что наиболее типичным способом является преобладание в уставном капитале дочернего общества.

Здесь, однако, как раз и вступает в силу упомянутое выше ограничение (см. п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ).

Хозяйственное общество, состоящее из одного лица, может выступать в роли основного по отношению к дочернему, но при условии, что доля такого основного общества в уставном капитале дочернего не достигает 100 %, иными словами, в подобной ситуации дочернее общество должно состоять по меньшей мере из двух участников. Если, с другой стороны, в состав основного общества входят не менее двух лиц, ему может полностью принадлежать уставный капитал дочернего общества.