Чтение онлайн

Также требуется согласие антимонопольного органа в случае создания коммерческой организации, если суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает 3 млрд руб., либо если суммарная выручка учредителей создаваемой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал, от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 млрд руб., либо если организация, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, включена в реестр.

Предусмотрены случаи получения предварительного согласия и при приобретении долей и акций.

В частности, необходимо согласие антимонопольного органа в следующих случаях:

– приобретение более 25 % акций;

– приобретение права распоряжения более чем одной третью долей уставного капитала;

– увеличение владения долей в обществе с ограниченной ответственностью с одной трети до одной второй;

– увеличение своей доли в уставном капитале с одной второй до двух третей;

– увеличение владения акциями акционерного общества с 50 до 75 %;

– приобретение на основании договора поручения или договора доверительного управления имуществом прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.

Данные пункты распространяются на операции с акциями и долями коммерческих организаций, чей баланс превышает 150 млн руб., а суммарный баланс покупателя составляет 3 млрд руб., или его выручка за последний год превышала 6 млрд руб.

В соответствии со статьями 28, 33 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» Федеральная антимонопольная служба рассмотрела ходатайство Открытого акционерного общества «Башкирская химия» о получении в доверительное управление 61,65 % голосующих акций Открытого акционерного общества «Сода», что в совокупности с находящимися в доверительном управлении ОАО «Башкирская химия» 34,73 % голосующих акций ОАО «Сода» составит 96,38 % голосующих акций ОАО «Сода». Об этом говорится в сообщении ФАС России. 17 июля 2009 г. ФАС России приняла решение об удовлетворении данного ходатайства (Mergers.ru/Слияния и Поглощения в России. 2009. 27 авг.).

Однако законодательством предусмотрены случаи, когда при совершении подобных сделок группой лиц предварительное согласие антимонопольного органа не требуется.

Для этого участники сделки должны соответствовать одному из следующих требований:

1) сделки по приобретению долей и акций или слиянию осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц;

2) перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в федеральный антимонопольный орган в утвержденной им форме не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;

3) перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным в федеральный антимонопольный орган перечнем таких лиц.

Согласно тому же закону о защите конкуренции (ст. 9) под группой лиц понимаются хозяйственные общества и лица, имеющие законные основания давать обязательные для исполнения указания. В качестве группы могут рассматриваться хозяйственные общества, где одно общество владеет 50 % акций другого общества, или хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

При соответствии сделок, совершаемых группой лиц, указанным требованиям антимонопольный орган должен быть уведомлен о совершении сделки.

Сделки, совершенные в нарушение этого порядка, по иску антимонопольного органа могут быть признаны судом недействительными.

Необходимо регистрировать изменения в учредительных документах общества. При изменении состава участников общества по решению общего собрания общества они должны быть внесены в учредительные документы общества и зарегистрированы. Именно с момента государственной регистрации изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц.

За непредставление или несвоевременное представление необходимых для включения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений, а также за представление недостоверных сведений заявители, юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели несут ответственность, установленную законодательством (например, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица). Ответственность несет бывший собственник доли (долей) или пакета акций, так как на практике именно на него возлагается обязанность по представлению в налоговый орган соответствующих сведений. Покупатель рискует успешностью развития приобретенного бизнеса, поскольку свои права учредителя он осуществляет неправомерно.

Точное соблюдение требований закона само по себе является определенной гарантией действительности прав приобретателя доли (акций) и в дальнейшем позволит избежать судебных споров.

Рекомендации. Для нивелирования рисков при покупке акций (долей) необходимо провести проверку как самого общества, так и личности продавца. Все документы должны подписываться в присутствии двух сторон по сделке, чтобы избежать «мертвых» подписей или оформления сделки на утерянные паспорта, что в практике российского бизнеса не редкость. Необходимо обратить особое внимание на полномочия сторон, проверить историю создания и деятельности юридического лица.

С тщательностью проверяются протоколы собраний участников, приказы, решения генерального директора, особенно даты и подписи. Зачастую в протоколах подписи ставятся «за друга», который на собрании и не был. И все это приемлемо, пока негативно настроенный человек об этом не узнает. А потом начинается множество проблем и споров.

При покупке контрольного пакета акций (долей) необходимо не забывать и об интересах оставшихся миноритарных акционерах или участниках общества. С ними неплохо найти компромисс, поделиться своими планами, возможно, согласовать свои действия в отношении общества.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Не одна сотня обсуждавшимися последние годы деловыми СМИ проектов, преследовавших вполне благие намерения, обрела скандальную эволюцию: из вполне дружественного (в смысле намерений участников или основных фигурантов сделки) во вполне недружественный (в смысле возникшего конфликта с «не основными фигурантами») из-за банального забвения этой простой истины (Осипенко О.В. Российский гринмэйл. Стратегия корпоративной обороны).

Для избежания в последующем обнаружения внебалансовых обязательств продавец может выдать покупателю расписку о том, что таковых в обществе не значится и в будущем «старые долги» не появятся. Расписки лучше заверить у нотариуса, чтобы не возникло сомнений о свободе воли продавца в момент написания расписки. В случае появления кредиторов продавец сможет предъявлять их требования к прежнему владельцу, но уже в порядке регресса.