Чтение онлайн

Кредитование через ценные бумаги. Ценные бумаги могут выступить в сделке LBO не только в форме объекта купли-продажи или залога. Некоторые из этих бумаг могут быть формой кредитования.

Подобное вексельное кредитование может происходить в форме заключения кредитного договора и договора купли-продажи векселей, где:

– по кредитному договору кредитор обязуется предоставить заемщику денежные средства для приобретения у кредитора векселей, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее;

– по договору купли-продажи векселей продавец (кредитор в договоре кредитования) обязуется передать векселя в собственность покупателю (заемщик в договоре кредитования), а покупатель обязуется принять их и уплатить за них определенную денежную сумму.

При таком способе в соответствии с кредитным договором денежные средства должны действительно предоставляться кредитором заемщику путем перечисления их на банковский счет заемщика. В дальнейшем заемщик может использовать полученные векселя для оплаты товаров, работ или услуг третьих лиц.

Так же возможно кредитование должника векселями банка. Между сторонами заключается договор, по которому одна сторона (кредитор) обязуется передать векселя на определенную сумму другой стороне (заемщику), а заемщик обязуется возвратить кредитору денежную сумму, равную сумме, на которую выданы векселя, и уплатить проценты на нее.

Более предпочтителен второй способ. Это связано с тем, что в отличие от первого способа в нем отсутствует обязанность банка (кредитора) предоставить денежные средства клиенту (заемщику). Кроме того, вместо двух обязанностей на стороне заемщика – о возврате денежной суммы и уплате процентов на нее (по кредитному договору) и об оплате векселей (по договору купли-продажи) – второй способ предполагает только обязанность заемщика возвратить определенную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Благодаря этому удается избежать осуществления лишних банковских операций. Кроме того, в отличие от банковского кредитования по кредитному договору при вексельном кредитовании денежные средства остаются в распоряжении банка до момента оплаты банком векселей.

Следует помнить что договор вексельного кредитования очень сложно квалифицировать – этот договор не подходит под определения договора займа или кредитного договора. Поскольку по договору вексельного кредитования денежные средства заемщику не передаются, а передаются только вексель или векселя, постольку не может быть и никакого возврата денежных средств заемщиком по этому договору. Кроме того, исполнение заемщиком обязательства возвратить кредитору денежную сумму, равную сумме, на которую выданы векселя, не может одновременно рассматриваться как исполнение денежного обязательства заемщика перед кредитором по другому договору между ними, если в последнем такая возможность не предусмотрена.

Неоднозначность договора весельного кредитования может послужить основанием для его признания недействительным. Однако этот договор не является мнимой сделкой, т. к. совершается с намерением создать соответствующие ему правоотношения. Не может он быть признан и притворной сделкой, так как, исходя из п. 2 ст. 170 ГК РФ, притворной может быть признана только совершенная сделка (заключенный договор). Договор вексельного кредитования не содержит существенных условий кредитного договора и не может считаться заключенным притворным кредитным договором, как было показано выше. Поэтому договор вексельного кредитования не может быть признан кредитной сделкой, прикрывающей договор купли-продажи. К тому же в этой ситуации у сторон отсутствует цель прикрыть другую сделку. Заключение же договора купли-продажи векселей в виде договора вексельного кредитования обусловлено неверной квалификацией договора как кредитного договора. Поэтому такой договор не может быть признан недействительным на основании статьи 170 ГК РФ.

В целом же к такому договору следует применять нормы о договоре купли-продажи в кредит.

Применение схемы промежуточного финансирования. При совершении сделки LBO возможна ситуация, когда собственных средств и банковского кредитования недостаточно для финансирования приобретения целевой компании. Даже если обеспечением основного кредита являются все активы целевой компании, его сумма составляет лишь определенный процент их общей стоимости. Поэтому возникает необходимость привлечения дополнительных средств, для которых уже не остается обеспечения. Эта схема промежуточного финансирования достаточно распространена в сделках LBO. Она реализуется через выпуск так называемых «мусорных» облигаций. Однако в такой схеме существуют некоторые риски. Прежде всего следует обратить особое внимание на момент эмиссии документарных облигаций с обязательным централизованным хранением и на правовые особенности их оборота.

В абзаце 3 пункта 2 статьи 17 Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» говориться о необходимости указания в решении о выпуске документарных облигаций с обязательным централизованным хранением даты, на которую составляется список владельцев облигаций для исполнения эмитентом обязательств по облигациям. При этом исполнение обязательства по отношению к владельцу, включенному в список владельцев облигаций, признается надлежащим, в том числе в случае отчуждения облигаций после даты составления списка владельцев облигаций.

Однако недостаточно ясно определены последствия отчуждения облигаций после даты составления списка владельцев облигаций. То, что подобная сделка возможна, ясно из текста пункта 2 статьи 17 Закона о ценных бумагах – об этом свидетельствует фраза «в случае отчуждения облигаций после даты составления списка владельцев облигаций». Однако на что может рассчитывать приобретатель облигаций, если исполнение по ним все равно будет производиться лицу, включенному в список владельцев облигаций? Какие юридические последствия повлечет такое приобретение облигаций?

Один из вариантов решения проблемы содержится в статье 282 Налогового кодекса РФ «Особенности определения налоговой базы по операциям РЕПО с ценными бумагами». По операции РЕПО выплаты, осуществляемые эмитентом по ценным бумагам в период между датами исполнения первой части РЕПО и второй части РЕПО, могут приниматься в уменьшение суммы денежных средств, подлежащих уплате продавцом по первой части РЕПО при последующем приобретении ценных бумаг по второй части РЕПО, либо перечисляться покупателем по первой части РЕПО продавцу по первой части РЕПО в соответствии с договором. При этом такие выплаты не признаются доходами покупателя по первой части РЕПО и включаются в доходы продавца по первой части РЕПО. То есть как минимум в договорах РЕПО данная проблема решается.

Наиболее распространенным способом финансированием при условии отсутствия залогового имущества является так называемый мезонинный кредит (mezzanine layer financing). Его особенность заключается в выпуске варрантов в пользу кредиторов, которые можно конвертировать в акции компании, купив их по оговоренной в варранте цене. При исполнении данных варрантов доля акций в компании предыдущих держателей размывается. Такого рода разводнение происходит в период, когда компания становится прибыльной, ведь именно тогда варрант на ее акции приобретает ценность.

Мезонинный кредит имеет свои негативные характеристики, которые необходимо учитывать, ведь при недостаточном залоговом обеспечении это практически единственный способ привлечения дополнительных денежных средств для проведения LBO.

Стоит отметить, что мезонинный кредит обычно используется совместно со старшим кредитом в целях заполнения того финансового пробела, который возникает при недостатке залогового обеспечения.

Успех LBO ставится экспертами в зависимость от следующих факторов: