Чтение онлайн

При этом способе положительным моментом является и то, что имущество приобретается покупателем с торгов. Последующее право нового собственника очень сложно оспорить.

Разработка и реализация схемы установления контроля через покупку кредиторской задолженности на практике проходит через следующие этапы. Покупатель покупает у лояльного третьего лица кредиторскую задолженность компании-продавца или искусственно создает ее, что чаще всего осуществляется посредством заключения договора займа или выдачи векселя. Однако при «правильном» составлении условий соглашения сценарий быстрого возникновения задолженности может быть искусственно смоделирован практически из любого гражданско-правового договора, например возмездного оказания услуг или комиссии.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Применение данного метода (и его вариантов) при согласованной интеграции подразумевает обмен кредитной задолженности на права, реорганизацию при проведении процедур банкротства, высвобождение активов при конкурсном производстве как способ решения возникших проблем собственников (Игнатишин Ю.В. Слияния и поглощения: стратегия, тактика, финансы).

Кредитор обращается с иском в суд, должник признает исковые требования в полном объеме, и решение суда в короткие сроки вступает в силу. Возможно еще большее ускорение этой процедуры – подписание мирового соглашения, на основании которого кредитор также может получить исполнительный лист.

С исполнительным листом кредитор обращается в службу судебных приставов-исполнителей, которая накладывает арест на интересующее покупателя имущество продавца и организует его реализацию на торгах, проводимых специализированной организацией. Нетрудно догадаться, что торги выигрывает организация, подконтрольная покупателю.

Если же в торгах изъявят желание участвовать иные заинтересованные лица, то при необходимости можно добиться понижения интереса других возможных участников торгов к реализуемому имуществу. Сделать это можно, обременив имущество арендой, арестом, лизингом и т. д.

Приобретение актива по этой схеме сложно оспаривать, так как она легитимирована вступившим в законную силу судебным актом. Заинтересованному лицу остается оспаривать законность проведенной реализации имущества судебным приставом-исполнителем или пытаться пересмотреть решение суда в надзорном производстве или по вновь открывшимся обстоятельствам.

Интересный аспект: все деньги, полученные в результате торгов, должны быть направлены самому же покупателю в счет погашения его требований. Таким образом, у покупателя бизнеса отсутствует реальная трата денежных средств. В связи с тем что реальный покупатель и компания-приобретатель на торгах – дружественные лица, стоимость приобретенного имущества будет в основном определяться стоимостью формирования кредиторской задолженности и негласным соглашением с продавцом.

Возможен и такой вариант: если имущество должника не было реализовано на торгах в двухмесячный срок, взыскатель имеет право оставить его за собой в счет погашения задолженности.

Дочерняя компания Сбербанка ООО «СБК Металл» приобрела 75 % акций предприятия ЗАО «Русвтормет Центр», которое владеет активами металлургического завода в Ростовской области и арматурного завода в Ставропольском крае. Как отмечается в сообщении Сбербанка, сделка была совершена в целях урегулирования задолженности перед банком группы компаний «МАИР».

ГК «МАИР» является многопрофильным холдингом, основная деятельность которого – сбор и переработка вторичных черных металлов, производство чугуна, стальной заготовки. Владельцем «МАИРа» является Виктор Макушин (Финам. 2010. 3 июня).

2.5.4. Приобретение покупателем бизнеса посредством обременения имущества

Классическим и давно известным способом вывести имущество через его правовое обременение является залог. Между компанией-продавцом и компанией-покупателем заключается договор, содержащий заведомо невыполнимое обязательство с предельно сжатыми сроками исполнения. В качестве обеспечения исполнения обязательства наиболее ликвидное имущество покупателя передается в залог, где залогодателем выступает продавец, а залогодержателем – покупатель. Чаще всего изначальным условием договора залога является хранение предмета залога у залогодателя.

Далее, как и следовало предполагать, обязательство не исполняется и кредитор обращает взыскание на предмет залога. Здесь возможны два пути. Первый состоит в реализации предмета залога на торгах на основании внесудебного соглашения между залогодержателем и залогодателем. Учитывая, что специализированную организацию, которая будет проводить торги, выбирают стороны, нетрудно предположить, что имущество будет продано по минимально возможной цене в другую подконтрольную покупателю компанию.

Второй, более длительный, но более надежный с правовой точки зрения путь – предъявление покупателем иска в суд по основному обязательству с одновременным обращением взыскания на предмет залога. После получения исполнительного листа кредитор предъявляет его к исполнению в службу судебных приставов, которая выбирает специализированную организацию для проведения торгов, и имущество продается. Насколько удачно будут проведены торги и насколько лояльной будет специализированная организация – вопрос, как известно, личных контактов.

Основным достоинством этого способа является то, что согласно статье 334 ГК залогодержатель имеет преимущественное право перед другими кредиторами получить удовлетворение за счет заложенного имущества. Даже при наличии других кредиторов, претендующих на активы, покупатель будет находиться в более выгодной позиции. На практике залоговые схемы вывода активов чаще всего используются для отчуждения крупных объектов недвижимости и производственного оборудования.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Полезным способом борьбы с недружественным захватом может являться возвратный лизинг, сущность которого состоит в приобретении лизингодателем в собственность соответствующего актива с последующей передачей его в лизинг продавцу (Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл).

2.5.5. Внесение продавцом имущества в уставный капитал покупателя

Выбранные для продажи активы можно передать в уставный капитал покупателя. Этот способ является достаточно распространенным в российской практике, так как внесение имущества в уставный капитал не облагается налогом на добавленную стоимость.

Как следует из ГК, федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью», акции (в акционерном обществе) и доли участия (в обществе с ограниченной ответственностью) могут оплачиваться фактически любым имуществом, в том числе недвижимостью, ценными бумагами, имущественными правами.

Имущество компании-продавца вносится в качестве вклада в уставной капитал компании, подконтрольной покупателю. Следствием этого является переход права собственности на имущество к новому юридическому лицу, а прежний собственник сохраняет лишь обязательственные права участника общества.

ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА

А. Малышев, ведущий аудитор группы компаний «Юрконсул»

Часто приобрести контрольный пакет в компании, на которую оформлен бизнес, представляется инвестору по ряду причин нецелесообразным. В качестве таких причин можно указать неудовлетворительное состояние учета, использование «черных» компаний для покупки у них имущества, работ, услуг, выполнение «черными» компаниями работ по договорам субподряда (особенно это практикуется в строительстве, в этом случае имеется риск доначисления налога на добавленную стоимость по покупкам, поставщики по которым не ответят на запрос налоговой инспекции в рамках встречной проверки), риск существования не отраженной в балансе кредиторской задолженности.

В отдельных случаях продавать имущество продавцу совершенно не выгодно. Например, если имущество приобретено без налога на добавленную стоимость (у лица, применяющего упрощенную систему налогообложения, или в результате приватизации), то при продаже имущества продавец должен будет начислить и уплатить его с цены имущества. В случае же внесения имущества в уставный капитал новой организации нужно лишь восстановить ранее принятый к вычету налог на добавленную стоимость. А если его в цене имущества при покупке не было, то и восстанавливать при продаже нечего.