Чтение онлайн

неверное использование данных оценки.

Основными компонентами правовой диагностики организации являются:

трудовые отношения (система кадровой документации, профсоюзы, предписания контрольно-надзорных органов);

отношения в сфере недвижимости;

земельные отношения (с учетом категории, вида разрешенного использования, специального регулирования сельскохозяйственных земель);

интеллектуальная собственность (товарный знак, товарная марка, фирменное наименование, лицензии, сертификаты, патенты);

хозяйственные операции общества (с учетом принципа разумности и существенности: ограничиваем нижний предел);

экологическое законодательство (минимизация риска остановки производства и экологического гринмэйла со стороны как государственных органов, так бывшего собственника вследствие нарушения законодательства);

задолженность – кредиторская и дебиторская (проверка должников на платежеспособность, проверка структурирования кредиторской задолженности, риск враждебного поглощения через существенную и неконтролируемую кредиторскую задолженность).

Нередко покупателю, занятому вводом в эксплуатацию имущественного объекта, не предоставляется возможности вести работу по возврату причитающихся платежей. Обязательства дебитором передаются другим лицам (покупателям) для дальнейшего истребования долга. Согласно статье 382 ГК РФ по сделке уступки требования передается право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательств, перешедших к нему, в том числе по договору купли-продажи имущественного комплекса (постановление ФАС Центрального округа от 7.09.2001 г. № А54–1477/01-СII). Согласно пункту 1 статьи 146 и подпункту 1 пункта 1 статьи 248 НК РФ доходы по передаче имущественных прав являются объектами обложения НДС и налогом на прибыль. Однако статья 146 НК РФ доходы по таким операциям предписывает считать объектом налогообложения по ставке 20 % согласно Федеральному закону от 29.05.2002 г. № 57-ФЗ, действие которого распространяется на все взаимоотношения, возникшие с 1 января 2002 г. По нашему мнению, в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 НК РФ требование исполнения данного закона может быть возложено на налогоплательщика только с 1 июля 2002 г. При исчислении налога на прибыль данная операция рассматривается как реализация финансовых услуг и учитываются нормы пункт 3 статьи 279 НК РФ. Доход определяется как стоимость имущества, причитающегося продавцу при последующей уступке или прекращении обязательств, который он вправе уменьшить на сумму расходов по приобретению данного права требования долга.

К основным компонентам правовой диагностики организации относятся также наличие судебных споров и возможных претензий со стороны контрагентов (риск оказаться должником, потери недвижимости, банкротства), проверка специфики деятельности организации (соответствие законодательству о лицензировании, таможенному, валютному, антимонопольному и т. п.) и вопросы налогообложения.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Предметом исследования аналитиков в этом случае оказывается, прежде всего, история создания компании. При этом особую «археологическую» ценность обретают приватизационные «скелеты в шкафу»; иные «обиды», нанесенные государству, интересы которого в соответствующей ситуации охотно защитят правоохранительные органы (если им вовремя помогут добровольцы); почти неизбежные в умеренно крупном бизнесе нарушения правил приобретения акций на баланс; факты административного и иного давления на работников предприятия при осуществлении массированных «директорских скупок»; подписание директорами транзитных компаний договоров купли-продажи акций с превышением полномочий (особенно «популярны» до сих пор все те же сделки с заинтересованностью); нарушения, допущенные при учреждении удерживающих компаний или «покупке готовых фирм», и т. п. (Осипенко О.В. Защита компаний от недружественного поглощения и корпоративного шантажа).

Отдельно следует указать на компоненты правовой диагностики бизнес-объекта. Они включают в себя проверку объекта на наличие:

прав собственника на него;

юридической чистоты правоустанавливающих и разрешительных документов на него;

обременений прав собственника (залог, арест и т. д.);

претензий со стороны третьих лиц (кредиторы, государственные органы) в его отношении;

судебных споров в его отношении;

невозможности его использования в соответствии с целями покупателя.

Так, размер вознаграждения членов совета директоров (пять человек) банка «Российский капитал» (куплен Национальным резервным банком) в 2008 г. вырос по сравнению с 2007-м почти вдвое – с 4,6 млн руб. до 8,04 млн руб., а члены правления (также пять человек) получили на всех 26 млн руб., что выше вознаграждения за 2007 г. на 9,5 млн руб. Как пояснил «Ъ» председатель правления НРБ Михаил Докучаев, скорее всего, общий размер вознаграждений сильно вырос за счет назначения высоких премий бывшим руководством банка «Российский капитал», в частности председателем совета директоров Алексеем Ищенко (Практика применения «золотых парашютов» в качестве выплат уволенным топ-менеджерам компаний).

Сложно ответить на вопрос, какие документы необходимо запросить у продавца. Все зависит от конкретного бизнеса, продавца и поставленных задач. В любом случае это должны быть все учредительные документы. Особое внимание следует обратить на устав общества.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Работа с уставом на этапе преддоговорных отношений необходима в целях:

нахождения возможных ограничений в видах деятельности;

выявления криминальных целей создания;

понимания, на что и на кого ориентирован устав, выяснения полномочий руководства, порядка назначения и увольнения членов совета директоров;

выявления имущественных прав участников;

уяснения механизма наложения права вето на решения, порядка голосования, регламента принятия решений советом директоров, сроков избрания, досрочного переизбрания, созыва экстренного собрания и т. д. (Яскевич В.И. Секьюрити: Организационные основы безопасности фирмы).

ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА

Степанов Д.И., кандидат юридических наук, преподаватель Российской школы частного права

Устав, принимаемый в связи с деятельностью юридического лица – корпоративного образования, в таком случае есть форма, отражающая и закрепляющая содержание (условия) отдельной сделки. При этом к уставу, как и к иным документам, в принципе могли бы применяться общие нормы о сделках, однако, исходя из текущего момента развития корпоративного законодательства, а тем более возможных перспектив его дальнейшего совершенствования, следует отходить от применения таких общих норм, замещая их специальными правилами, отражающими специфику корпорации как субъекта права.

Должна быть запрошена вся документация исполнительных органов, вся внутренняя документация, хозяйственные документы, документы бухгалтерской отчетности, финансовые документы, документы, связанные с проверками общества контрольно-надзорными органами, и др. Результаты их анализа пригодятся и после совершения сделки. В зависимости от его результатов новый собственник вносит в них соответствующие изменения.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Многие уставы российских юридических лиц содержат своевременно невыявленные опечатки, которые тем не менее могут повлиять на дальнейшую судьбу общества. Чаше всего это касается наименования единоличного исполнительного органа (ЕИО): в одном месте он может называться директором, в другом – генеральным директором. Известны случаи, когда общества подвергались атакам корпоративных шантажистов, которые собирались в судебном порядке доказывать, что сделки от имени общества были заключены неуполномоченным лицом, ведь в уставе должность ЕИО называлась «директор», а в материалах дела регистрирующего органа – «генеральный директор». Подобные разночтения должны подтолкнуть нового собственника к изменению устава, что устранит опасную двусмыслицу (Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт).

Перед проведением проверки покупаемой организации с привлекаемыми специалистами заключается соглашение о конфиденциальности. Его заключение – обычно обязательное условие продавца перед передачей третьим лицам каких-либо документов по работе организации. Соглашение должно содержать четкие положения об отнесении передаваемой информации к категории конфиденциальной. Лучше предусмотреть положение о том, что конфиденциальные документы помечаются при передаче определенным штампом. Учитываются также обязанности покупателя не разглашать информацию, ставшую ему известной в результате проведения анализа организации. Фиксируется ответственность сторон.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

По многолетним данным мировой статистики, потеря только 20–25 % конфиденциальной информации приводит к почти немедленному, в течение месяца, разорению 65 % компаний, понесших такой урон. Остальные пострадавшие разоряются несколько позже, так как подобный урон компенсировать практически невозможно (Дзлиев М.И. Предпринимателю. Как избежать опасности).

Результат работы специалистов вообще может не попасть в руки продавца. Покупатель может счесть (а именно он обычно является заказчиком таких работ), что результаты исследования дадут ему дополнительные преимущества при переговорах, и в течение определенного времени отказывать продавцу в ознакомлении с ним.