Чтение онлайн

Таким образом, реализация принципа свободы в гражданском праве, как отмечают суды, не должна сводиться к расширительному толкованию некоторых положений законов в целях применения аналогии закона, ибо не всякое расширительное толкование нормы закона связано с законодательным пробелом. Расширительное толкование применяется в основном для раскрытия и адаптации специальных положений законодательства к регулируемым им отношений, когда буквальное толкование не в полной мере раскрывает правовую сущность нормы закона. Соответственно расширительное толкование устраняет необходимость применения аналогии закона, так как широкое толкование нормы закона раскрывает ее возможности и расширяет область ее применения. Поэтому применять аналогию закона в данном случае не требуется.

Е.В. Васьковский вывел формулу применения аналогии закона, которая вполне актуальна и в наше время и вполне сочетается с действующими положениями ст. 6 ГК РФ. В частности, для того чтобы воспользоваться аналогией закона, отмечал Е.В. Васьковский, нужно поступать следующим образом:

а) отыскать случай, наиболее сходный с данным и предусмотренный законом;

б) раскрыть юридический принцип, который проведен в этом законе;

в) определить, подходит ли данный случай под открытый принцип;

г) если окажется, что подходит, то применить закон 75 .

Аналогия закона или аналогия права могут применяться не только в момент возникновения гражданско-правовых отношений, но и в период их исполнения. В первом случае речь идет о нормативно-правовом регулировании всего обязательства, а во втором – отдельных его условий. В обоих случаях принцип выбора и применения аналогии закона и аналогии права равнозначен, за исключением некоторых особенностей. В частности, для установления определенных договорных отношений его участники при определении предмета договора, а также права и обязанности сторон должны руководствоваться нормами части второй ГК РФ, посвященной отдельным видам обязательств.

Вместе с тем в соответствии со ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. В последнем случае предмет и структура правоотношения подлежат определению по усмотрению сторон с учетом общих принципов и начал гражданского законодательства, в том числе и путем применения аналогии закона, регулирующего сходные правоотношения. Например, для заключения договора поставки некоторых видов товара или имущества, не предусмотренных гл. 30 ГК РФ, стороны могут руководствоваться общими положениями о поставках. Равно как при аренде некоторых видов имущества стороны также могут руководствоваться общими положениями ГК РФ об аренде, а именно гл. 34. Во всех указанных случаях при применении аналогии закона стороны должны исходить из того, что выбранный ими аналогичный закон или нормы закона подлежат распространению на всю структуру правоотношения.

На практике встречаются случаи, когда возникшие между сторонами обязательственные отношения регулируются специальными нормами ГК РФ об отдельных видах обязательств, в которых отсутствуют положения, связанные с надлежащим исполнением некоторых условий обязательства. Например, в гл. 48 ГК РФ, посвященной договорам страхования, вообще отсутствует положение о мерах гражданско-правовой ответственности сторон за нарушение условий исполнение договора страхования. В то же время по иным видам обязательств, подобные положения прямо предусмотрены нормами ГК РФ. Например, в гл. 30 ГК РФ, посвященной купле-продаже, существуют специальные нормы, прямо предусматривающие ответственность сторон за ненадлежащее исполнение обязательств по договору купли-продажи (ст. 461–468, 480 ГК РФ). Аналогичные нормы предусмотрены также ст. 588 ГК РФ – договор ренты, ст. 612 ГК РФ – договор аренды, ст. 693 ГК РФ – договор ссуды и т.д.

Но в гл. 48 ГК РФ, как было отмечено, отсутствует аналогичная норма об ответственности сторон за неисполнение договора страхования. При этом иные условия страхового правоотношения в соответствующей главе Кодекса предусмотрены в полном объеме. В подобной ситуации участники договора страхования вправе применить по аналогии другую норму ГК РФ, регулирующую порядок и основания привлечения к гражданско-правовой ответственности лица, нарушившего условия договора страхования. В частности, можно применить ст. 395 ГК РФ, предусматривающую ответственность за неисполнение денежного обязательства, так как у участников договора страхования возникают только денежные обязательства.

Найти и применить аналогию закона к отдельным условиям действующего договора проще, чем применить ее к вновь возникающему договорному отношению. В последнем случае неправильное применение аналогии закона может повлечь за собой признание всей сделки недействительной как не соответствующей закону или иным правовым актам на основании ст. 168 ГК РФ с последствием возврата сторон в первоначальное положение. А неправильное применение аналогии закона к отдельным условиям сделки влечет за собой недействительность только часть сделки. В этом случае участники сделки вправе исполнить отдельные ее условия по своему усмотрению, исходя из общих начал и принципов гражданского законодательства, но, главное, без нарушения имущественных прав третьих лиц.

Во всех случаях применения аналогии закона или аналогии права стороны должны исходить из правомерности такого применения для предотвращения судебных споров. Вместе с тем при рассмотрении таких споров суды будут руководствоваться прежде всего интересами тех лиц, чьи имущественные права нарушаются в результате применения аналогии закона или аналогии права, равно как нарушается общий гражданский правопорядок.

Нормы гражданского права характеризуются признаком абсолютности. Индивидуальный и относительный характер нормы гражданского права приобретают с момента их применения к определенным отношениям, в которых участвуют конкретные лица, определены предметы имущественного оборота и прочие индивидуально-определенные элементы любого гражданско-правового договора. Соответственно жизнеспособность нормы гражданского права приобретает с момента возникновения гражданско-правового отношения.

В ряде случаев, когда договорные отношения находятся за рамками специальных норм, в связи с их отсутствием в гражданском законодательстве, стороны договора должны действовать разумно и добросовестно, избегая всевозможных конфликтов и споров, так как существующие между ними отношения регулируются только договором, а не конкретными нормами гражданского права. При возникновении споров по таким обязательствам решающее значение будет иметь прежде всего договор. Если спор не разрешается мирным путем, то он подлежит передаче в суд. При рассмотрении подобных споров и вынесении по ним решений суды должны руководствоваться правосознанием судей исходя из общего смысла и содержания гражданского законодательства.

Решая подобные задачи, суды фактически осуществляют нормотворческие функции, восполняют тем самым существующие в законодательстве пробелы. Необходимый критерий судья находит в данных науки, в свой совести и в судебной практике 76 . При вынесении судебных решений суды должны учитывать, что принятое ими решение вполне может быть использовано другими судами при рассмотрении аналогичных споров. В данном случае речь идет о судебных решениях кассационных судов и Верховного Суда РФ. Подобные судебные решения не являются источниками права в абсолютном значении, так как они принимаются по результатам исследования обстоятельств конкретного дела, его особенностей и условий спорного обязательства.

При рассмотрении каждого судебного дела исследуются конкретные обстоятельства дела, факты и доказательства, имеющие юридическое значение для объективного рассмотрения дела. Поэтому полное и всестороннее исследование обстоятельств спорного дела достигается путем применения судами сугубо индивидуального подхода при его рассмотрении, в том числе и при выборе применимой нормы права. В случаях, когда спорные отношения спорящих сторон определены только условиями договора, суды при рассмотрении таких споров и вынесении решений по ним берут за основу именно эти условия. Иными словами, материальной основой для принятия по таким судебным спорам решений является только договор.